游戲《我是大東家》未經(jīng)許可，在宣發(fā)中使用了小說《贅婿》中的人物、物品、場地名稱等元素，構(gòu)成不正當競爭嗎？如何劃定合理借鑒與侵權(quán)之間的界線？

4月21日，澎湃新聞記者從上海市浦東新區(qū)人民法院（下稱浦東法院）獲悉，該院經(jīng)審理后，對這起上海玄霆娛樂信息科技有限公司（下稱玄霆公司）訴某游戲公司、游戲下載平臺不正當競爭糾紛案作出一審判決，認定該游戲公司對小說元素的使用構(gòu)成不正當競爭，判決其立即停止侵權(quán)行為，并賠償經(jīng)濟損失及合理費用共50萬元。判決后雙方均未上訴，目前案件已生效。

游戲宣發(fā)“蹭熱度”，遭起訴索賠

玄霆公司享有《贅婿》小說的專有著作財產(chǎn)權(quán)以及利用小說元素創(chuàng)作新作品、進行商業(yè)開發(fā)和運營等權(quán)益。該小說和作者具有較高知名度，曾獲得多個獎項，根據(jù)小說拍攝的《贅婿》電視劇亦受到廣泛關注。

玄霆公司發(fā)現(xiàn)，《我是大東家》游戲及宣發(fā)信息中使用了《贅婿》小說的人物元素，包括蘇檀兒、寧毅、小嬋等若干人物，還使用了小說的物品、場地名稱、人物關系元素，以及電視劇中的部分元素。其中，涉案游戲本身使用的元素為檀兒，其余元素出現(xiàn)在宣發(fā)信息中。

同時，被告游戲公司作為涉案游戲的著作權(quán)人、開發(fā)者，在游戲上線前曾向玄霆公司了解《贅婿》IP授權(quán)及聯(lián)動政策，并在舉辦的抽獎活動中設置《贅婿》小說、《贅婿》同款皮蛋作為獎品。游戲下載平臺為該游戲提供預約下載服務。

玄霆公司認為，該游戲使用自身享有著作財產(chǎn)權(quán)及商業(yè)開發(fā)權(quán)益的小說作品元素，構(gòu)成不正當競爭，要求游戲公司作為直接侵權(quán)人、游戲下載平臺作為幫助侵權(quán)人，立即停止侵權(quán)，發(fā)布消除影響聲明并賠償經(jīng)濟損失及維權(quán)開支。

游戲公司辯稱，對原告是否享有上述元素的權(quán)利基礎存疑，且《我是大東家》游戲與《贅婿》小說存在極大差異，在歷史時代背景、角色設定、故事情節(jié)上均不構(gòu)成相同或相似，不認同原告訴請。游戲下載平臺辯稱，原告未提供證據(jù)證明公司幫助侵權(quán)，請求駁回訴請。

法院：構(gòu)成不正當競爭，賠償50萬元

浦東法院經(jīng)審理后認為，玄霆公司獲得了《贅婿》小說專有著作財產(chǎn)權(quán)，且有權(quán)利用小說元素創(chuàng)作作品，進行商業(yè)開發(fā)，如被告利用小說元素超過一定范圍，有可能擠占玄霆公司未來相應領域的商業(yè)開發(fā)空間，獲得其本應據(jù)此享有的競爭優(yōu)勢，故玄霆公司系適格原告。

法院同時認為，涉案游戲在游戲本身及各平臺宣發(fā)信息中使用的小說元素包括人物、物品、場地名稱、人物關系元素，這些元素的使用未具象化為表達本身，不屬于著作權(quán)保護客體的范疇，應由《反不正當競爭法》進行評價。但這并不意味著絕對禁止他人對作品元素的合理使用，也不意味著玄霆公司對該些元素取得了文字上的壟斷，應著眼于使用行為的整體性作出具體判斷。

本案中，使用人與小說毫無關聯(lián)，考慮到該小說享有較高知名度，且被告在游戲上線前曾向原告了解小說IP情況、在抽獎活動中設置與小說關聯(lián)的獎品等因素，可見被告攀附意圖明顯。同時，游戲本身僅使用檀兒這一元素，但宣發(fā)信息中卻引入多項小說元素，明顯不具有使用的必要性與合理性；小說與游戲背景的相容性為游戲使用小說元素進行宣傳推廣奠定了基礎；熱門小說進行游戲開發(fā)屬于業(yè)界常規(guī)模式，被控侵權(quán)行為必然擠占玄霆公司開發(fā)新作品的市場空間。綜上，法院認定涉案游戲?qū)π≌f元素的使用已超出合理使用或借鑒范疇，構(gòu)成不正當競爭。

被告無償使用小說作品元素吸引玩家，不僅非法取得成本上的優(yōu)勢，還限縮了原告的商業(yè)開發(fā)空間，破壞了等價有償、公平公正的市場競爭秩序，違反誠信原則和商業(yè)道德，應通過《反不正當競爭法》一般條款加以規(guī)制。游戲下載平臺不存在幫助侵權(quán)行為，不應承擔責任。據(jù)此，法院作出上述判決。

法官說法：須在合理使用和不正當競爭間作出具體判斷

本案主審法官徐婷姿表示，近年來網(wǎng)絡文學的產(chǎn)業(yè)生態(tài)越來越豐富，小說、游戲、影視劇文化生態(tài)鏈相互交融、彼此促進，熱門IP元素的商業(yè)價值日益凸顯。司法實踐中，未經(jīng)許可使用他人作品元素該如何界定？本案中，法院明確，應著眼于使用行為的整體性，綜合考量使用人的身份、使用目的、使用必要性、原作性質(zhì)、使用對于原作市場的潛在影響等因素，在合理使用和不正當競爭行為之間作出判斷，在鼓勵創(chuàng)作和保護正當權(quán)益之間尋求最佳平衡點。本案裁判探索了使用作品元素在合理借鑒和侵權(quán)之間的界限，明晰了著作權(quán)與不正當競爭保護之間的分水嶺，豐富了使用他人作品元素創(chuàng)作新作品類案件的審判實踐，對于規(guī)范游戲市場、保護著作權(quán)人合法權(quán)益、引導文創(chuàng)產(chǎn)業(yè)蓬勃健康發(fā)展具有積極意義。