引言

在職務(wù)犯罪中，貪污賄賂犯罪占比最高，其中又以貪污罪最為常見。貪污罪的罪名最早見于新中國成立初期《中國人民政治協(xié)商會(huì)議共同綱領(lǐng)》中關(guān)于嚴(yán)懲貪污行為的規(guī)定；1979年《刑法》將貪污罪納入了侵犯財(cái)罪系列；1997年的《刑法》又將貪污罪歸入了貪污賄賂犯罪系列至今。

今天北京市信之源律師事務(wù)所刑事一部主任李博天律師帶大家深入解析貪污罪的定義、構(gòu)成要件、量刑標(biāo)準(zhǔn)以及辯護(hù)要點(diǎn)。

貪污罪的定義

貪污罪是指國家工作人員利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財(cái)物的行為。

受國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托管理、經(jīng)營(yíng)國有財(cái)產(chǎn)的人員，利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有國有財(cái)物的，以貪污論。

與前兩款所列人員勾結(jié)，伙同貪污的，以共犯論處。

貪污罪的構(gòu)成要件

貪污罪的犯罪構(gòu)成是由犯罪主體、犯罪主觀方面、犯罪客體和犯罪客觀方面四個(gè)要件組成。

1.犯罪主體

貪污罪的犯罪主體是指達(dá)到法定刑事責(zé)任年齡、具有刑事責(zé)任能力的國家工作人員以及受國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托管理、經(jīng)營(yíng)國有財(cái)產(chǎn)的人員等特殊主體。此外，與國家工作人員勾結(jié)、伙同貪污的一般公民，也可以構(gòu)成貪污罪的共犯。

2.犯罪主觀方面

貪污罪的犯罪主觀方面是指行為人實(shí)施貪污行為時(shí)明知是公共財(cái)物而利用職務(wù)上便利予以非法占有心理狀態(tài)，故意的具體內(nèi)容表現(xiàn)為行為人明知自己利用職務(wù)之便所實(shí)施的行為會(huì)發(fā)生非法占有公共財(cái)物的結(jié)果，并且希望這種結(jié)果的發(fā)生。

3.犯罪客體

貪污罪的犯罪客體既侵犯了公共財(cái)物的所有權(quán)，又侵犯了國家機(jī)關(guān)、國有企業(yè)事業(yè)單位的正常活動(dòng)以及職務(wù)的廉潔性。刑法對(duì)公共財(cái)產(chǎn)的范圍作了規(guī)定。主要包括國有財(cái)產(chǎn)；勞動(dòng)群眾集體所有的財(cái)產(chǎn)；用于扶貧和其他公益事業(yè)的社會(huì)捐助或者專項(xiàng)基金的財(cái)產(chǎn)。另外，在國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、集體企業(yè)和人民團(tuán)體管理、使用或者運(yùn)輸中的私人財(cái)產(chǎn)，以公共財(cái)產(chǎn)論。

4.犯罪客觀

貪污罪的犯罪客觀方面是指犯罪者利用職務(wù)上的便利，通過侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財(cái)物的行為。

具體地說就是利用自己職務(wù)范圍內(nèi)的權(quán)力和地位所形成的主管、管理、經(jīng)手公共財(cái)物的便利條件，將自己主管、管理、經(jīng)手的公共財(cái)物非法占為己有的行為；或者利用職務(wù)上的便利，用秘密獲取的方法，將自己主管、管理、經(jīng)手的公共財(cái)物占為己有的行為，即通常所說的“監(jiān)守自盜”；再有就是利用職務(wù)上的便利，使用欺騙的方法，非法占有公共財(cái)物的行為，如會(huì)計(jì)、出納員偽造、涂改單據(jù)，虛報(bào)冒領(lǐng)等等。這些都是具體的貪污罪的犯罪方式。

貪污罪的量刑標(biāo)準(zhǔn)

根據(jù)最新司法解釋的規(guī)定，對(duì)貪污犯罪的立案標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定為兩種情況，一是達(dá)到數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，另一種是滿足了較重情節(jié)的規(guī)定。

對(duì)犯貪污罪的，《刑法》第三百八十三條對(duì)貪污罪的相關(guān)量刑規(guī)定與《關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》中有關(guān)貪污罪數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)依據(jù)相結(jié)合，根據(jù)情節(jié)輕重分別依照下列規(guī)定處罰：

01

貪污數(shù)額較大【三萬元以上不滿二十萬元】或者有其他較重情節(jié)的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金。

貪污數(shù)額在一萬元以上不滿三萬元，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“其他較重情節(jié)”，依法判處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金：

（一）貪污救災(zāi)、搶險(xiǎn)、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟(jì)、防疫、社會(huì)捐助等特定款物的；

（二）曾因貪污、受賄、挪用公款受過黨紀(jì)、行政處分的；

（三）曾因故意犯罪受過刑事追究的；

（四）贓款贓物用于非法活動(dòng)的；

（五）拒不交待贓款贓物去向或者拒不配合追繳工作，致使無法追繳的；

（六）造成惡劣影響或者其他嚴(yán)重后果的。 

02

貪污數(shù)額巨大【二十萬元以上不滿三百萬元】或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。

貪污數(shù)額在十萬元以上不滿二十萬元，具有《解釋》中第一條第二款情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“其他嚴(yán)重情節(jié)”，依法判處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。

03

貪污數(shù)額特別巨大【三百萬元以上】或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)；數(shù)額特別巨大，并使國家和人民利益遭受特別重大損失的，處無期徒刑或者死刑，并處沒收財(cái)產(chǎn)。

受賄數(shù)額在一百五十萬元以上不滿三百萬元，具有《解釋》中第一條第三款情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百八十三條第一款規(guī)定的“其他特別嚴(yán)重情節(jié)”，依法判處十年以上有期徒刑、無期徒刑，并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。

對(duì)多次貪污未經(jīng)處理的，按照累計(jì)貪污數(shù)額處罰。

貪污罪的辯護(hù)要點(diǎn)

犯罪主體的辯護(hù)

可以從貪污罪的犯罪主體是否屬于國家工作人員這一角度確認(rèn)，行為人是否真正屬于國家工作人員范疇，排除國有控股、參股公司中非委派人員等特殊情況，受賄罪的主體只能是國家工作人員。國家工作人員，一般包括公務(wù)員、事業(yè)單位人員。那些不具備職權(quán)內(nèi)容的勞務(wù)活動(dòng)、技術(shù)服務(wù)工作，如售貨員、售票員等所從事的工作，一般不認(rèn)為是從事公務(wù)人員。

犯罪主觀方面的辯護(hù)

貪污罪犯罪主觀方面是由故意構(gòu)成，并且具有非法占有公共財(cái)物的目的，過失不構(gòu)成貪污犯罪。這里的“故意”是指直接故意，是行為人明知是公共財(cái)物而利用職務(wù)上的便利予以非法占有的主觀心理狀態(tài)。

這里的“非法占有公共財(cái)物的目的”是指行為人具有排除權(quán)利人，將公共財(cái)物作為自己財(cái)物，對(duì)其利用或處分的主觀意圖。非法占有目的需要結(jié)合公共財(cái)產(chǎn)的具體動(dòng)向及行為人的處置意見來加以綜合認(rèn)定。實(shí)踐中應(yīng)注意區(qū)分形式上的“侵占”行為與貪污罪中以非法占有為目的的侵吞行為，以免客觀歸罪。

犯罪客體的辯護(hù)

貪污罪的犯罪客體是公共財(cái)物的所有權(quán)，如果犯罪嫌疑人或被告人并沒有侵害公共財(cái)物的所有權(quán)也沒有侵犯因執(zhí)行公務(wù)代為管理的他人財(cái)產(chǎn)，只是單純侵害了他人的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，如，將本人代為保管的他人財(cái)物非法占為己有，或者將他人的遺忘物或者埋藏物非法占為己有，但數(shù)額不大，或者并沒有拒不退還或交出，則不構(gòu)成犯罪；如果數(shù)額較大，拒不退還或交出，則可能僅構(gòu)成侵占罪。

犯罪客觀的辯護(hù)

01.個(gè)人貪污數(shù)額的標(biāo)準(zhǔn)認(rèn)定

行為人實(shí)施了貪污行為，但是，數(shù)額或情節(jié)未能達(dá)到法定要求標(biāo)準(zhǔn)的，尚不構(gòu)成犯罪，一般應(yīng)視為一般貪污違法行為。

《關(guān)于辦理貪污、賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》對(duì)貪污罪的定罪量刑作出了具體規(guī)范：貪污數(shù)額在3萬元以上不滿20萬元，屬于“數(shù)額較大”……對(duì)于以上司法解釋的內(nèi)容，可以確定貪污的構(gòu)成犯罪的界限為貪污數(shù)額3萬元以下（不包括本數(shù)），達(dá)到了3萬元本數(shù)是構(gòu)成貪污犯罪的標(biāo)準(zhǔn)“數(shù)額較大或者有其他較重情節(jié)”，是貪污罪成立及處罰的必要條件。

02.是否利用職務(wù)便利

從定義可知，受賄罪要求第一個(gè)重要標(biāo)準(zhǔn)就是 “利用職務(wù)上的便利”，“利用職務(wù)上的便利”是指利用本人職務(wù)范圍內(nèi)的權(quán)力，即自己職務(wù)上主管、負(fù)責(zé)或者承辦某項(xiàng)公共事務(wù)的職權(quán)及其所形成的便利條件。如果并不具備主管、管理和經(jīng)手任何公共財(cái)物的權(quán)力或者便利條件，不能得出行為人獲得財(cái)務(wù)系借助了職務(wù)上便利的結(jié)論。

如果犯罪嫌疑人或被告人確實(shí)實(shí)施了犯罪行為，但沒有利用自己的職務(wù)便利，只是利用了因自己在單位工作具有的一些便利條件，如熟悉環(huán)境、便于出入等，則可能構(gòu)成其他犯罪，如職務(wù)侵占罪等。

03.是否實(shí)施侵占行為

如果犯罪嫌疑人或被告人沒有實(shí)施侵占行為，只是臨時(shí)保管，但并沒有實(shí)施侵占或挪用行為，則不構(gòu)成犯罪；如果是短期挪用，并想在以后歸還給本單位，則可能構(gòu)成挪用公款罪或其他罪名，也不構(gòu)成貪污罪。

既遂與未遂的認(rèn)定

貪污罪是一種以非法占有為目的的財(cái)產(chǎn)性職務(wù)犯罪，與盜竊、詐騙、搶奪等侵犯財(cái)產(chǎn)罪一樣，應(yīng)當(dāng)以行為人是否實(shí)際控制財(cái)物作為區(qū)分貪污罪既遂與未遂的標(biāo)準(zhǔn)。對(duì)于行為人利用職務(wù)上的便利，實(shí)施了虛假平賬等貪污行為，但公共財(cái)物尚未實(shí)際轉(zhuǎn)移，或者尚未被行為人控制就被查獲的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為貪污未遂。行為人控制公共財(cái)物后，是否將財(cái)物據(jù)為己有，不影響貪污既遂的認(rèn)定。

無罪辯護(hù)

01.合法收入

一旦出現(xiàn)貪污罪與合法收入的界限產(chǎn)生不同認(rèn)識(shí)的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)結(jié)合相關(guān)法律、法規(guī)以及國家的方針、政策綜合判斷行為人是合法的工資類型的收入，還是利用職務(wù)的便利侵占公共財(cái)物；其主觀上是否具有非法占有公共財(cái)物的目的，如果是屬于合法的工資類型的收入以及不存在主觀上具有非法占有公共財(cái)物的目的，就不能認(rèn)定為貪污行為。

02.財(cái)務(wù)錯(cuò)賬、錯(cuò)款

有一些國家工作人員由于不熟悉業(yè)務(wù)或者在工作中疏忽大意造成了做錯(cuò)了財(cái)務(wù)賬，劃錯(cuò)了錢款的行為。對(duì)此做錯(cuò)賬、錯(cuò)款的行為，因?yàn)樾袨槿嗽谥饔^上沒有占有公共財(cái)物的目的，不具備貪污的主觀故意，所以不能認(rèn)定為貪污行為，更不能認(rèn)定為貪污罪。

03.違反財(cái)經(jīng)紀(jì)律

某些單位以各種名義濫發(fā)獎(jiǎng)金、福利，集體私分?jǐn)?shù)量較小的公款公物，此類行為屬于違反財(cái)經(jīng)紀(jì)律的行為，是不能當(dāng)作貪污犯罪處理的。

還有些單位為了追逐部門利益，乘財(cái)務(wù)管理的混亂，上級(jí)監(jiān)督不力的機(jī)會(huì)，私設(shè)小金庫，公款私存。從表面看來此種行為與貪污行為相似，容易產(chǎn)生罪與非罪的混淆。

04.一般貪污行為

根據(jù)《關(guān)于辦理貪污、賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》中對(duì)貪污罪與一般貪污行為作出了具體區(qū)分：貪污數(shù)額在三萬元以下的，屬于一般貪污行為，不作為貪污犯罪處罰。但是如果貪污數(shù)額在一萬元以上不滿三萬元并且有法律規(guī)定的“其他較重情節(jié)”的話，認(rèn)定為貪污犯罪。“其他較重情節(jié)”如下：

（一）貪污救災(zāi)、搶險(xiǎn)、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟(jì)、防疫、社會(huì)捐助等特定款物的；

（二）曾因貪污、受賄、挪用公款受過黨紀(jì)、行政處分的；

（三）曾因故意犯罪受過刑事追究的；

（四）贓款贓物用于非法活動(dòng)的；

（五）拒不交代贓款贓物去向或者拒不配合追繳工作，致使無法追繳的；

（六）造成惡劣影響或者其他嚴(yán)重后果的。

輕罪辯護(hù)

對(duì)于行為人被指控為貪污罪，辯護(hù)人可從盜竊罪、詐騙罪、侵占罪、職務(wù)侵占罪、私分國有資產(chǎn)罪這幾個(gè)罪名角度提出輕罪辯護(hù)。

例如《刑法》第三百九十六條【私分國有資產(chǎn)罪】規(guī)定：國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體，違反國家規(guī)定，以單位名義將國有資產(chǎn)集體私分給個(gè)人，數(shù)額較大的，對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；數(shù)額巨大的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。

《刑法》第三百八十三條【貪污罪的處罰規(guī)定】規(guī)定：對(duì)犯貪污罪的，根據(jù)情節(jié)輕重，分別依照下列規(guī)定處罰：

（一）貪污數(shù)額較大或者有其他較重情節(jié)的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金。

（二）貪污數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。

（三）貪污數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)；數(shù)額特別巨大，并使國家和人民利益遭受特別重大損失的，處無期徒刑或者死刑，并處沒收財(cái)產(chǎn)。

與貪污罪相比，私分國有資產(chǎn)罪定罪處罰的量刑低了很多。

另根據(jù)《刑法》第三百八十三條【貪污罪的處罰規(guī)定】犯第一款罪，在提起公訴前如實(shí)供述自己罪行、真誠悔罪、積極退贓，避免、減少損害結(jié)果的發(fā)生，有第一項(xiàng)規(guī)定情形的，可以從輕、減輕或者免除處罰；有第二項(xiàng)、第三項(xiàng)規(guī)定情形的，可以從輕處罰。

犯第一款罪，有第三項(xiàng)規(guī)定情形被判處死刑緩期執(zhí)行的，人民法院根據(jù)犯罪情節(jié)等情況可以同時(shí)決定在其死刑緩期執(zhí)行二年期滿依法減為無期徒刑后，終身監(jiān)禁，不得減刑、假釋。

量刑辯護(hù)

犯罪嫌疑人、被告人的行為雖然已經(jīng)構(gòu)成犯罪，但是還具有《刑法》直接明確規(guī)定的應(yīng)當(dāng)或者可以從輕（減輕和免除）處罰的情節(jié)，辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)利用犯罪嫌疑人、被告人具有法定從輕情節(jié)的情況，提出其法定從輕情節(jié)的證據(jù)，請(qǐng)求司法機(jī)關(guān)予以認(rèn)定并予以從寬處罰。法定從輕情節(jié)主要有：犯罪未遂、從犯、自首、立功、坦白、退贓、賠償?shù)取?/p>

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