在數(shù)字經(jīng)濟(jì)時(shí)代，軟件不僅是企業(yè)的核心競(jìng)爭(zhēng)力，更是最具價(jià)值的商業(yè)資產(chǎn)，一次泄密事件可能讓企業(yè)多年積累的技術(shù)優(yōu)勢(shì)蕩然無存。企業(yè)不僅要在技術(shù)研發(fā)上投入，更要在法律保護(hù)上提前布局。本文結(jié)合近年典型案例，解析計(jì)算機(jī)軟件商業(yè)秘密保護(hù)的法律要點(diǎn)。

一、法律依據(jù)與構(gòu)成要件

根據(jù)《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》

，商業(yè)秘密需滿足“秘密性”“價(jià)值性”“保密性”三要件。計(jì)算機(jī)軟件若符合這些條件，可作為商業(yè)秘密保護(hù)。例如，軟件的核心算法、數(shù)據(jù)接口設(shè)計(jì)等，若未公開且具有商業(yè)價(jià)值，同時(shí)企業(yè)采取了合理保密措施(如簽訂保密協(xié)議、加密代碼)，則可能構(gòu)成商業(yè)秘密。

二、典型案例

(一)基本案情

2010年至2016年3月，張某就職于S公司，先后擔(dān)任軟件研發(fā)工程師和技術(shù)支持總監(jiān)等職，參與研發(fā)S公司的軟件，并有機(jī)會(huì)接觸相關(guān)軟件源代碼。S公司通過分級(jí)分權(quán)限保密管理、與員工簽訂保密條款、離職物資歸還等措施對(duì)相關(guān)軟件源代碼進(jìn)行保密。經(jīng)鑒定，S公司軟件中的部分源代碼在2019年5月16日之前不為公眾所知悉。張某離職后于2016年4月與趙某某、張某共同成立Q公司，違反S公司有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，將涉案軟件源代碼商業(yè)秘密用于同類軟件的研發(fā)。經(jīng)鑒定，公安機(jī)關(guān)從張某電腦中固定保全的軟件源代碼與S公司的軟件源代碼相似程度達(dá)到90%以上;將公安機(jī)關(guān)調(diào)取的Q公司已銷售的安裝程序與S公司涉商業(yè)秘密的源代碼編譯生成的目標(biāo)程序進(jìn)行比對(duì)，亦高度相似，構(gòu)成實(shí)質(zhì)相同。經(jīng)司法審計(jì)，Q公司自2016年7月起至案發(fā)，對(duì)外銷售軟件金額共計(jì)430余萬元。

(二)裁判結(jié)果

一審法院認(rèn)為，S公司涉案軟件源代碼包含了程序的組織架構(gòu)、函數(shù)調(diào)用關(guān)系、算法執(zhí)行邏輯等技術(shù)特征，亦包含了代碼風(fēng)格、特定字詞等軟件開發(fā)人員的表達(dá)特征，經(jīng)由鑒定，認(rèn)定不屬于所屬領(lǐng)域相關(guān)人員的公知常識(shí)或者行業(yè)慣例，具有秘密性，構(gòu)成秘點(diǎn);并認(rèn)定在被告人張某隱匿侵權(quán)軟件源代碼、喪失直接比對(duì)條件時(shí)，將侵權(quán)軟件安裝程序與構(gòu)成商業(yè)秘密的源代碼編譯生成的目標(biāo)程序進(jìn)行比對(duì)具合理性，經(jīng)鑒定侵權(quán)軟件包含秘點(diǎn)源代碼，可以認(rèn)定兩者具實(shí)質(zhì)同一性。

三、律師實(shí)務(wù)

(一)計(jì)算機(jī)軟件代碼整體作為商業(yè)秘密保護(hù)

根據(jù)2020年《最高人民法院關(guān)于審理侵犯商業(yè)秘密民事案件適用法律若干問題的規(guī)定》第一條規(guī)定，權(quán)利人可以將計(jì)算機(jī)軟件程序代碼本身作為商業(yè)秘密主張，也可以同步或單獨(dú)將軟件中包含的算法、操作方法提煉出來作為商業(yè)秘密主張。需要強(qiáng)調(diào)的是，如果權(quán)利人僅主張計(jì)算機(jī)軟件整體作為商業(yè)秘密，保護(hù)范圍延及代碼的具體表達(dá)，以及在某種程度上的結(jié)構(gòu)、順序和組織，但明確不延及開發(fā)軟件所用的思想、處理過程、操作方法或數(shù)學(xué)概念等。在判斷是否不為公眾所知悉時(shí),一般只進(jìn)行代碼查新，在此情況下，商業(yè)秘密保護(hù)內(nèi)容實(shí)質(zhì)與著作權(quán)沒有差別，即僅保護(hù)程序代碼，不能延及其中的算法等技術(shù)內(nèi)容。

(二)計(jì)算機(jī)軟件將算法、方法及其步驟等提煉秘點(diǎn)作為商業(yè)秘密。

當(dāng)軟件的核心價(jià)值在于其獨(dú)特的算法、實(shí)現(xiàn)方法或技術(shù)訣竅，并且你希望防止競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手通過分析你的軟件功能后用不同代碼實(shí)現(xiàn)類似技術(shù)方案時(shí)，應(yīng)重點(diǎn)考慮商業(yè)秘密保護(hù)。這對(duì)于技術(shù)驅(qū)動(dòng)型企業(yè)的核心競(jìng)爭(zhēng)力保護(hù)尤為重要，保護(hù)范圍可覆蓋軟件中符合商業(yè)秘密構(gòu)成要件的具體技術(shù)思想與方案，即便他人以不同代碼重新實(shí)現(xiàn)，若使用了該技術(shù)秘密，仍可能構(gòu)成侵權(quán)。此類保護(hù)可深入軟件的“思想”層面，對(duì)抗那些對(duì)代碼進(jìn)行“改頭換面”但竊取核心技術(shù)的侵權(quán)行為，保護(hù)范圍可能更廣、更寬。權(quán)利主張的門檻高，舉證責(zé)任重，需要明確秘密點(diǎn)并證明其符合法定條件，維權(quán)過程相對(duì)復(fù)雜。

四、結(jié)語

計(jì)算機(jī)軟件商業(yè)秘密保護(hù)是企業(yè)維護(hù)核心競(jìng)爭(zhēng)力的重要手段，但需滿足法律要件并采取合理保密措施。企業(yè)在面臨糾紛時(shí)，應(yīng)及時(shí)咨詢專業(yè)律師，通過合法途徑維護(hù)權(quán)益。同時(shí)，律師在抗辯時(shí)需結(jié)合案件事實(shí)，從法律和技術(shù)層面進(jìn)行綜合分析，以實(shí)現(xiàn)最佳辯護(hù)效果。

本文由黃繼保律師、田道芬整理